Договор займа с генеральным директором не единственный участник

Содержание
  1. «Как оформить заем для компании». Никита Роженцов для «Генерального директора»
  2. Договор займа с генеральным директором не единственный участник
  3. Между физическим лицом (заимодавец) и юридическим лицом (ООО, заемщик) заключается договор займа. Заимодавец является одновременно генеральным директором и единственным участником данного юридического лица. Будет ли соответствовать данная сделка законодательству? Может ли данная сделка быть признана недействительной и кем? Может ли договор с обеих сторон быть подписан одним и тем же лицом? Не будет ли противоречить данная сделка закону с учетом правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении Президиума от 16.06.2009 N 17580/08?
  4. Договор обычного и безвозмездного займа от учредителя
  5. Процентный и беспроцентный заем от директора-учредителя
  6. Как составить договор займа между учредителем и ООО (образец)
  7. Нюансы налогообложения займов
  8. Итоги

«Как оформить заем для компании». Никита Роженцов для «Генерального директора»

Предоставление займа директором компании (который может быть как участником либо неучастником) – это один из наиболее популярных и универсальных способов пополнения финансовых активов юридического лица. Оформить такой договор необходимо в письменном виде: указать условия о сумме, сроке предоставления и возврата, назначении (целевой/нецелевой), последствиях нарушения обязательств и т.д. Договор может быть как процентным, так и беспроцентным: стороны определяют это самостоятельно. Если сведения о процентах за пользование займом не будут указаны в тексте договора, то их размер будет определяться ключевой ставкой Банка России, действовавшей в соответствующие периоды. Указанные договоры признаются сделками с заинтересованностью, которые по общему правилу не требуют обязательного предварительного согласия на их совершение от корпоративных органов управления. Однако необходимо учитывать положения внутренних документов общества (например, устава), которыми может быть предусмотрен отличный от установленного законом порядок одобрения подобных сделок.

Во избежание рисков оспаривания договора займа рекомендуется заранее получить согласие на одобрение сделки. Денежные средства, полученные компанией по договору займа, не образуют дохода и не подлежат налогообложению (п.2 Положения по бухгалтерскому учету «Доходы организации» ПБУ 9/99 , пп.10 п.1 ст.251 НК РФ). Это обусловлено возвратной природой заемных отношений. Что касается расхода, то он также не возникает. В бухгалтерском учете следует отразить поступление денежных средств в составе кредиторской задолженности. Что касается процентов по заемному обязательству, то они учитываются юридическим лицом в составе внереализационных расходов. В случае предоставления беспроцентного займа, материальная выгода, полученная по такому договору, не увеличивает налоговую базу по налогу на прибыль организаций.

Источник: Генеральный директор
Автор: Никита Роженцов, Старший консультант Департамента юридической практики, куратор проектов.

Источник

Договор займа с генеральным директором не единственный участник

Об актуальных изменениях в КС узнаете, став участником программы, разработанной совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Программа разработана совместно с АО »СБЕР А». Слушателям, успешно освоившим программу, выдаются удостоверения установленного образца.

Между физическим лицом (заимодавец) и юридическим лицом (ООО, заемщик) заключается договор займа. Заимодавец является одновременно генеральным директором и единственным участником данного юридического лица.
Будет ли соответствовать данная сделка законодательству? Может ли данная сделка быть признана недействительной и кем? Может ли договор с обеих сторон быть подписан одним и тем же лицом?
Не будет ли противоречить данная сделка закону с учетом правовой позиции Высшего Арбитражного Суда РФ, изложенной в постановлении Президиума от 16.06.2009 N 17580/08?

Рассмотрев вопрос, мы пришли к следующему выводу:
Запрета на заключение договора займа между указанными в вопросе лицами законодательство не содержит. Факт подписания договора от имени обеих сторон одним и тем же лицом также не является нарушением.

Читайте также:  Договор найма специализированного жилого помещения для работников

Обоснование вывода:
Общество с ограниченной ответственностью (далее — общество, ООО) приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, действующие в соответствии с законом, иными правовыми актами и учредительными документами (п. 1 ст. 53 ГК РФ, п. 2 ст. 2 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон N 14-ФЗ). Согласно п. 4 ст. 32 Закона N 14-ФЗ текущее руководство деятельностью общества осуществляет единоличный исполнительный орган общества (генеральный директор, президент и другие), имеющий право без доверенности действовать от имени общества, в том числе совершать сделки (пп. 1 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ).
Обратите внимание, что Федеральным законом от 29.06.2015 N 210-ФЗ из п. 1 ст. 53 ГК РФ была исключена ссылка на ст. 182 ГК РФ — норму, регулирующую отношения представительства. Однако это не означает, что к сделкам между организацией в лице ее руководителя и самим руководителем положения ст. 182 ГК РФ не применимы. В п. 121 постановления Пленума Верховного Суда РФ от 23.06.2015 N 25 указано, что, учитывая особый характер представительства юридического лица, которое приобретает гражданские права и принимает на себя гражданские обязанности через свои органы, на органы юридического лица распространяются отдельные положения главы 10 ГК РФ, в частности п.п. 1, 3 ст. 182, ст. 183 ГК РФ и в отдельных случаях п. 5 ст. 185 ГК РФ.
Следовательно, к сделкам, совершаемым между обществом и его генеральным директором, формально должно применяться ограничение, предусмотренное абзацем первым п. 3 ст. 182 ГК РФ. Иными словами, генеральный директор не может совершать от имени общества сделки в отношении себя лично, за исключением случаев, предусмотренных законом.
Вместе с тем нужно учитывать, что возможность заключения договоров между обществом и лицом, осуществляющим функции его единоличного исполнительного органа, прямо предусмотрена законодательством (п. 1 ст. 45 Закона N 14-ФЗ), а упомянутые нормы сами по себе не свидетельствуют о недопустимости заключения таких договоров. Правовой смысл приведенного ограничения должен оцениваться с учетом иных положений законодательства, в том числе предусматривающих последствия несоблюдения этого ограничения. В частности, согласно абзацу второму п. 3 ст. 182 ГК РФ сделка, которая совершена с нарушением указанных выше правил и на которую представляемый не дал согласия, может быть признана судом недействительной по иску представляемого, если она нарушает его интересы. Нарушение интересов представляемого предполагается, если не доказано иное.
Соответственно, в силу п. 3 ст. 45 Закона N 14-ФЗ сделка, в совершении которой имеется заинтересованность лица, осуществляющего функции единоличного исполнительного органа общества, должна быть одобрена решением общего собрания участников общества по правилам, установленным ст. 45 Закона N 14-ФЗ.
Принимая во внимание, что в рассматриваемом случае генеральный директор является одновременно единственным участником общества и правила об одобрении сделок, совершаемых таким директором с обществом, не применяются в силу п. 6 ст. 45 Закона N 14-ФЗ, каких-либо препятствий к заключению им сделки с обществом не существует.
Касательно постановления Президиума ВАС РФ N 17580/08 отметим, что в указанном постановлении речь шла о заключении разных договоров одним лицом. В качестве генерального директора от имени одного юридического лица лицо заключило кредитный договор с банком, а также в качестве представителя, действуя на основании доверенности, заключило договор поручительства от имени другого юридического лица с этим же банком в обеспечение данного кредитного договора. Суд указал, что представитель заключил договор поручительства, влекущий возникновение у представляемого значительного денежного долга, по существу, в свою пользу, пренебрегая тем самым интересами представляемого в целях своей выгоды, применив нормы п. 3 ст. 182 ГК РФ, в соответствии с которыми такие действия гражданским законодательством не допускаются.
Однако, еще раз повторим, в силу изложенного выше п. 3 ст. 182 ГК РФ не устанавливает запрет на совершение сделки, в которой руководитель организации, заключающей сделку, одновременно будет являться другой стороной сделки.
Разумеется, в приведенной ситуации генеральный директор, на основании пп. 2 п. 3 ст. 40 Закона N 14-ФЗ, вправе уполномочить на подписание договора от имени общества иное лицо, выдав соответствующую доверенность. Но даже факт подписания договора от имени обеих сторон одним и тем же лицом сам по себе не свидетельствует о каком-либо нарушении: в этом случае генеральный директор выступает, с одной стороны, как самостоятельное физическое лицо, а с другой — как орган юридического лица (то есть сделка не будет им совершаться «самим с собой»).

Читайте также:  1 неисполнение обязательств по договору заводом полимер нанесшее имущественный ущерб

Ответ подготовил:
Эксперт службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Счетчикова Валерия

Контроль качества ответа:
Рецензент службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Золотых Максим

29 октября 2015 г.

Материал подготовлен на основе индивидуальной письменной консультации, оказанной в рамках услуги Правовой консалтинг.

© ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 2022. Система ГАРАНТ выпускается с 1990 года. Компания «Гарант» и ее партнеры являются участниками Российской ассоциации правовой информации ГАРАНТ.

Все права на материалы сайта ГАРАНТ.РУ принадлежат ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС» (ИНН 7718013048, ОГРН 1027700495745). Полное или частичное воспроизведение материалов возможно только по письменному разрешению правообладателя. Правила использования портала.

Портал ГАРАНТ.РУ зарегистрирован в качестве сетевого издания Федеральной службой по надзору в сфере связи,
информационных технологий и массовых коммуникаций (Роскомнадзором), Эл № ФС77-58365 от 18 июня 2014 года.

Главный редактор: Игнаткина В.В.

ООО «НПП «ГАРАНТ-СЕРВИС», 119234, г. Москва, ул. Ленинские горы, д. 1, стр. 77, info@garant.ru.

Разработчик ЭПС Система ГАРАНТ – ООО «Гарант-Сервис-Университет»

8-800-200-88-88
(бесплатный междугородный звонок)

Редакция: +7 (495) 647-62-38 (доб. 3145), editor@garant.ru

Если вы заметили опечатку в тексте,
выделите ее и нажмите Ctrl+Enter

Источник

Договор обычного и безвозмездного займа от учредителя

Процентный и беспроцентный заем от директора-учредителя

Зачастую руководитель фирмы, особенно вновь созданной, не имеет возможности получить банковский кредит на бизнес-проекты. Очень часто директор и учредитель такой фирмы совпадают в одном лице, и этот человек вносит в фирму собственные средства. Алгоритм оформления займов и кредитов регламентирован главой 42 ГК РФ, согласно которой заем — это предоставление займодавцем денежных средств либо вещей заемщику на определенный срок, спустя который заемщик обязуется вернуть полученную сумму денег или вещей (сопоставимых по характеристикам с переданными в заем). Если срок возврата займа в договоре не указан, заемщик должен вернуть долг в течение 30 дней с момента получения соответствующего запроса от займодавца.

Договоры займа от учредителя заключаются в письменной форме и начинают действовать со дня передачи средств или имущества от займодавца к заемщику. Факт передачи денег (определенного количества вещей) подтверждает расписка, акт приема-передачи или иной аналогичный документ.

Читайте также:  Как закрыть договор по кредиту сбербанк

Согласно ст. 809 ГК РФ займодавец вправе получать от заемщика проценты за пользование займом в размере, указанном в договоре. Если в документе нет условия о размере процентов, то процентная ставка устанавливается в размере ставки рефинансирования на дату уплаты долга. Учредитель вправе выдать средства без взимания процентов. Такое условие в обязательном порядке необходимо зафиксировать в договоре, в противном случае заем будет считаться процентным по умолчанию.

Займодавец может предоставить средства на конкретные цели. Данное условие также необходимо зафиксировать в договоре займа от учредителя. В данном случае заемщик обязан предоставить займодавцу возможность осуществления контроля за расходованием средств. Если же условие не исполнено, учредитель вправе потребовать досрочно вернуть долг.

Все подробности отражения заемщиком в бухгалтерском учете получения и возврата займа или кредита рассмотрены в Готовом решении от КонсультантПлюс. Получите пробный доступ к К+ бесплатно и переходите к рекомендациям экспертов.

Как составить договор займа между учредителем и ООО (образец)

Договор заключается между учредителем-физлицом и компанией в лице директора.

ВНИМАНИЕ! Если директор и учредитель — один человек, то и подписывать договор он должен дважды: за займодавца и за заемщика.

В документе обязательно указываются следующие сведения:

  • дата и место заключения договора займа от учредителя;
  • общие положения с указанием лиц — участников соглашения;
  • предмет договора — фиксирует сумму займа или количество имущества и условия о выплате процентов.

ВАЖНО! Если заем предоставляется учредителем в иностранной валюте, то сделка подлежит валютному контролю.

  1. Условия и сроки возврата средств;
  2. Ответственность сторон;
  3. Реквизиты и подписи участников сделки.

К договору займа от учредителя, как правило, прикладывается график уплаты процентов и основного долга.

Образец договора безвозмездного займа от учредителя можно скачать по ссылке ниже.

Как отражать в бухгалтерском учете получение безвозмездной финансовой и иной помощи от учредителя, подробно разъяснили эксперты КонсультантПлюс. Чтобы все сделать правильно, получите пробный доступ к системе и переходите в Готовое решение. Это бесплатно.

Можно ли вернуть беспроцентный займ учредителю на карту, см. здесь.

Нюансы налогообложения займов

Доход, полученный по договору займа от учредителя, не облагается налогом на прибыль. В ст. 251 НК РФ приведен исчерпывающий перечень необлагаемых доходов компании, в составе которых указаны и займы или кредиты. Однако если учредитель простит долг в соответствии со ст.415 ГК РФ, то у общества возникает внереализационный доход, который облагается налогом на прибыль. Исключением являются безвозмездные поступления от учредителя, доля которого превышает 50% в уставном капитале общества (подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ)

Внереализационным доходом, подпадающим под налогообложение прибылью, также является списанная просроченная кредиторская задолженность по договору займа от учредителя с истекшим сроком исковой давности (п. 18 ст. 250 НК РФ). Напомним, срок исковой давности равен 3 годам.

Какие доходы относятся к внереализационным — узнайте здесь.

Перед выплатой процентов учредителю по договору процентного займа компания обязана удержать и перечислить в ФНС подоходный налог (п. 1 ст. 208 НК РФ). Если же проценты не взимаются, то возвращаемый долг не подлежит налогообложению.

Итоги

Получение займа от учредителя является самым быстрым и удобным способом срочной финансовой помощи для компании. Данная сделка в обязательном порядке оформляется договором займа от учредителя, образец которого можно скачать на нашем сайте.

Источник

Поделиться с друзьями
МальтаВиста