Заключение договора ГПХ с сотрудником: как избежать рисков
Автор: Ольга Косинова, Руководитель практики Кадрового консалтинга АКГ «Деловой Профиль»
При заключении с физическими лицами, в том числе с работниками компании, договоров гражданско-правового характера (далее по тексту – Договор ГПХ) часто возникает риск переквалификации гражданско-правового договора в трудовой. Разберемся, возможно ли заключить такой договор с работником компании и можно ли при этом минимизировать или полностью избежать рисков.
С одной стороны, текущим законодательством допускается привлечение для выполнения работ (оказания услуг) физических лиц на основе гражданско-правового договора (ст. 420 ГК РФ). Трудовой кодекс РФ также не содержит запрета на заключение между работниками и работодателем гражданско-правовых договоров, в том числе работниками, которые находятся в отпуске по уходу за ребенком. Соответственно, во время нахождения в таком отпуске работник может оказывать организации услуги по договору гражданско-правового характера.
Во время нахождения работника в отпуске по беременности и родам либо в отпуске по уходу за ребенком заработная плата по трудовому договору не начисляется. Наличие же другого источника дохода по гражданско-правовому договору не оказывает влияния на выплату пособий в связи с материнством, в том числе не может являться основанием для отказа в зачете расходов на их выплату (постановление Семнадцатого ААС от 09.04.2013 N 17АП-2988/13).
С другой стороны, важно, что заключение гражданско-правового договора является обоснованным только при условии, что существующие между сторонами отношения действительно являются гражданско-правовыми, поскольку частью второй ст. 15 ТК РФ установлен запрет на заключение гражданско-правовых договоров, фактически регулирующих трудовые отношения между работником и работодателем. Соответственно, принимая решение о заключении гражданско-правового договора с работником, необходимо учитывать принципиальные отличия такого договора от трудового.
Отличия договора ГПХ от трудового договора
По гражданско-правовым договорам о выполнении работ или оказании услуг подрядчик (исполнитель) обязан выполнить конкретное задание (задания) заказчика, которое известно уже на момент заключения договора (п. 1 ст. 702, п. 1 ст. 779 ГК РФ). Предметом трудового договора является прежде всего сам процесс деятельности работника, а предметом гражданско-правовых договоров — конкретный результат.
Подрядчики (исполнители) сами определяют порядок выполнения возложенных на них договором обязанностей и делают это за свой счет, если иное не предусмотрено договором (ст. 704, ст. 783 ГК РФ). Работник же должен соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, в том числе режим рабочего времени (ст. 21 ТК РФ). Кроме того, работодатель обязан обеспечить работника всем необходимым для выполнения трудовых обязанностей (ст. 22 ТК РФ), выплачивать компенсацию за использование сотрудником в работе своего имущества (ст. 188 ТК РФ) и возмещать иные расходы, понесенные в интересах работодателя (ст. 164 ТК РФ).
О наличии трудовых отношений чаще всего свидетельствует устойчивый и стабильный характер отношений, выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику, установленных законами.
Определяющее значение для квалификации заключенного сторонами договора имеет анализ его содержания на предмет наличия или отсутствия признаков гражданско-правового или трудового договоров (постановление Восьмого ААС от 13.12.2017 N 08АП-14196/17).
Если по гражданско-правовому договору выполняются работы, не связанные с трудовой функцией работника, то при отсутствии других признаков трудовых отношений заключение таких договоров с работниками признаются судом правомерным (постановление Семнадцатого ААС от 05.11.2014 № 17АП-12867/14). Если же деятельность по трудовому договору идентична деятельности по договорам гражданско-правового характера, то это расценивается как один из признаков трудового характера отношений, возникших на основании этих договоров.
Судами отмечается, что договоры гражданско-правового характера со штатными работниками не должны заключаться для выполнения (оказания) данными лицами тех работ (услуг), которые исполняются ими в рамках трудовых договоров (постановление АС Уральского округа от 07.08.2018 № А47-1315/2017).
Кейс: признаки трудовых отношений при заключении ГПХ
При проведении кадрового аудита у одного из наших клиентов (образовательная организация) были проанализированы трудовые договоры работников компании и договоры на оказание услуг с теми же физическими лицами.
Было выявлено, что содержание договоров на оказание услуг (проведение учебных занятий с учащимися) идентично должностной инструкции Преподавателя, а также то, что информация о вознаграждении по договорам ГПХ содержится в расчетных листках работников. Все это с большой долей вероятности будет расценено надзорными органами как нарушение, а именно заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения между работником и работодателем.
За уклонение от оформления трудового договора или за заключение гражданско-правового договора, фактически регулирующего трудовые отношения, индивидуальному предпринимателю грозит штраф от 10 000 до 20 000 рублей, юридическому лицу — от 50 000 до 100 000 рублей (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ).
Корректное заключение договора ГПХ: на что обратить внимание
Мы рекомендуем при заключении договора ГПХ обращать внимание на следующие моменты:
При заключении договоров ГПХ используйте формулировки Гражданского Кодекса, в частности называйте стороны договора так, как они указаны в Гражданском Кодексе. Например, подрядчик и заказчик.
Предмет договора ГПХ необходимо прописывать в соответствии с нормами Гражданского Кодекса. Указывайте, что исполнитель обязуется выполнить работу, оказать услугу, совершить действие. Обратите внимание, что предметом гражданского договора должен быть именно конкретный результат труда, а не сам процесс выполнения работы, как в трудовом договоре. В договоре должен быть указан вид работ, а не должность. Например, «подготовка отчетности», а не бухгалтер. Установите конкретные сроки выполнения этих работ. Также не устанавливайте исполнителю конкретный режим работ.
Не включайте в договора ГПХ условия, характерные для трудовых отношений. Например, обязанность исполнителя выполнять договор только лично, подчиняться ПВТР и иным локальным нормативным актам, и указаниям руководства. Не прописывайте условия об испытании и о выплате вознаграждения каждые две недели. По мнению судов, такие положения доказывают трудовой характер отношений между сторонами (апелляционные определения Липецкого областного суда от 23.04.2018 по делу № 33-1345/2018, Мосгорсуда от 16.09.2019 № 33-36305/2019).
При расчетах с исполнителями по гражданско-правовым договорам не используйте слово «зарплата». Сумму, выплачиваемую исполнителю, обозначайте исключительно как «вознаграждение». При этом не выплачивайте его в те же сроки, что и заработную плату.
Разграничивайте полномочия штатных и привлеченных исполнителей, если их специализации совпадают. Например, Вы примете решение заключить гражданско-правовой договор с бухгалтером, уже имея в штате собственного специалиста. В этом случае в трудовом договоре со штатным сотрудником желательно прописать, что он ведет только текущий учет. А привлеченный исполнитель (согласно договору оказания услуг) занимается составлением отчетности.
Источник
Различия трудового и гражданско-правового договора
Юридические лица и индивидуальные предприниматели иногда стоят перед выбором: заключить с гражданином трудовой или гражданско-правовой договор. О том, каковы существенные различия между этими видами договоров, мы попросили рассказать экспертов службы Правового консалтинга ГАРАНТ Павленко Викторию и Кикинскую Анну.
В соответствии со ст. 56 ТК РФ под трудовым договором понимается соглашение между работодателем и работником, в соответствии с которым работодатель обязуется предоставить сотруднику работу по обусловленной трудовой функции, обеспечить условия труда, предусмотренные трудовым законодательством и иными нормативными правовыми актами, содержащими нормы трудового права, коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами и данным соглашением, своевременно и в полном размере выплачивать работнику заработную плату, а работник обязуется лично выполнять определенную этим соглашением трудовую функцию, соблюдать правила внутреннего трудового распорядка, действующие у данного работодателя. Сторонами трудового договора являются работодатель и работник.
Под гражданско-правовым договором понимается соглашение двух или нескольких лиц об установлении, изменении или прекращении гражданских прав и обязанностей (ст. 420 ГК РФ). При оформлении гражданско-правовых отношений с гражданином, производящим какие-либо действия в интересах организации или индивидуального предпринимателя, широкое распространение получили договоры подряда, поручения и возмездного оказания услуг. Предметом таких договоров может являться выполнение определенного задания (заказа, поручения), то есть конкретного, конечного объема работ или услуг. Подрядные отношения регулируются гл. 37 ГК РФ, правоотношения, возникающие по договору поручения, — гл. 49 ГК РФ, а по договору возмездного оказания услуг — гл. 39, а также параграфом 1 гл. 37 ГК РФ в части, не противоречащей гл. 39 ГК РФ.
Гражданско-правовой договор имеет принципиальные отличия от трудового договора. Перечислим главные из них:
- По договорам оказания услуг или выполнения работ исполнитель (подрядчик) обязан выполнить конкретное задание (задания) заказчика, которое известно еще в момент заключения договора (ст. 779, ст. 702 ГК РФ). По трудовому же договору работник должен работать по конкретной должности в соответствии со штатным расписанием, по определенной профессии, специальности и выполнять все поручения руководства по мере их поступления (ст. 57 ТК РФ). В трудовых отношениях работодателя интересует прежде всего сам процесс трудовой деятельности работника, а в гражданско-правовых — конкретный результат.
- Исполнители и подрядчики сами определяют порядок выполнения возложенных на них договором обязанностей и делают это за свой счет, если иное не установлено договором (ст. 704, ст. 783 ГК РФ). Работник же должен следовать установленным правилам внутреннего трудового распорядка, в том числе соблюдать режим рабочего времени. Кроме того, работодатель обязан обеспечить работника всем необходимым для выполнения трудовых обязанностей (ст. 22 ТК РФ), выплачивать компенсацию за использование сотрудником в работе своего имущества (ст. 188 ТК РФ) и возмещать иные расходы персонала, понесенные в интересах работодателя (ст. 164 ТК РФ).
- Трудовая функция всегда выполняется работником лично. Участвуя в гражданских правоотношениях, если запрет не установлен, исполнитель (подрядчик) может привлечь к исполнению своих обязанностей третьих лиц (ст. 313 ГК РФ).
- Исполнители и подрядчики получают не заработную плату, а предусмотренное договором вознаграждение, которое выплачивается не каждые полмесяца, как зарплата, а в порядке, установленном договором.
- Исполнители и подрядчики обязаны в полном объеме возместить причиненные ими убытки (ст. 723, ст. 783 ГК РФ). По трудовому договору работник несет полную материальную ответственность лишь в случаях, предусмотренных ст. 243 ТК РФ.
- Если с физическим лицом заключен гражданско-правовой договор, то на него не распространяются гарантии, предусмотренные трудовым законодательством (отпуска, больничные и т.п.).
Суды при рассмотрении вопроса об отграничении трудового договора от гражданско-правового руководствуются аналогичными критериями. Так, в постановлении ФАС Восточно-Сибирского округа от 01.11.2006 N А33-4217/2006-Ф02-5620/06-С1 разъяснено, что основными признаками, позволяющими отграничить трудовой договор от гражданско-правового, являются:
- личностный признак (выполнение работы личным трудом и включение работника в производственную деятельность предприятия);
- организационный признак (подчинение работника внутреннему трудовому распорядку; его составным элементом является выполнение в процессе труда распоряжений работодателя, за ненадлежащее выполнение которых работник может нести дисциплинарную ответственность);
- выполнение работ определенного рода, а не разового задания;
- гарантия социальной защищенности.
Согласно ст. 11 ТК РФ трудовое законодательство и иные акты, содержащие нормы трудового права, не распространяются на лиц, работающих на основании договоров гражданско-правового характера. При этом в статье оговорено, что в тех случаях, когда судом установлено, что договором гражданско-правового характера фактически регулируются трудовые отношения между работником и работодателем, к таким отношениям применяются положения трудового законодательства и иных актов, содержащих нормы трудового права.
Например, можно ознакомиться с такими судебными решениями по признанию договоров гражданско-правового характера фактически регулирующими трудовые отношения, как постановления ФАС Восточно-Сибирского округа от 11.07.2006 N А33-19664/2005-Ф02-2961/06-С1 и от 24.04.2008 N А33-8071/2007-Ф02-1640/2008, определение СК по гражданским делам Верховного Суда РФ от 21.03.2008 N 25-В07-27.
Обращаем внимание, что, когда речь идет о гражданско-правовом договоре, в его тексте должны быть оговорены условия, характерные именно для гражданско-правовых отношений. Использование в его тексте таких присущих трудовым отношениям терминов, как «должность», «заработная плата», «прием на работу», «увольнение», «режим работы», может свидетельствовать о заключении трудового, а не гражданско-правового договора.
Однако соблюдения одних только формальных признаков недостаточно. Необходимо, чтобы существующие отношения соответствовали характеру заключенного договора. Как отмечено в постановлении ФАС Северо-Западного округа от 09.01.2008 N А56-45362/2006, само по себе наименование договора не может служить достаточным основанием для причисления его к трудовым или гражданско-правовым договорам, основное значение имеет смысл договора, его содержание.
Эксперты службы Правового консалтинга ГАРАНТ
Павленко Виктория и Кикинская Анна
Источник
Производственного потребления
д) хозяйственного господства собственника над своей вещью
57. В Конституции РФ НЕ выделяется форма.
а) государственной собственности
б) частной собственности
+в) личной собственности
г) муниципальной собственности
д) иные формы собственности
58. Лицо, не являющееся собственником имущества, но добросовестно, открыто и непрерывно владеющее как своим
собственным недвижимым имуществом, приобретает право на это имущество, если владеет им в течение.
д) 12 лет +
+е)15 лет
59. Гражданин, обладающий правом пожизненного наследуемого владения НЕ наделяется
правом.
+ а) отчуждения земельного участка
б) передавать земельный участок в безвозмездное срочное пользование другим лицам
в) передавать земельный участок в аренду
г) пользования и передача по наследству
д) владения и передачи его по наследству
60. Если имущество находится у добросовестного приобретателя, собственник может его
истребовать только в случае, когда оно.
+ а) выбыло из его владения помимо его воли
б) было похищено у собственника не более одного года назад
в) находится у физического лица
г) было похищено у собственника или другого законного владельца не более, чем три
года назад
д) находится у юридического лица
61. Признаком нематериальных благ граждан НЕ может быть.
+ в)передача их другому лицу
г) неразрывная связь с личностью
д) отсутствие имущественного содержания
62. Тип внедоговорных обязательств подразделяется на обязательства.
а) по совместной деятельности и смешанные
+б) из односторонних сделок и охранительные
в) по реализации имущества и перевозкам
г) по расчетам и кредитованию
д) по оказанию услуг и кредитованию
63. В обязанности должника в силу обязательства в соответствии с законом НЕ может входить.
а) выполнение работы по указанию уполномоченным кредитором лица
+б) уплата денег в иностранной валюте
в) односторонние изменение обязательства
г) передача исполнения третьему лицу
д) исполнение обязательства по частям
64. В зависимости от основания гражданско-правового обязательства различают
ответственность по формам.
+а) договорную и внедоговорную
б) судебную и несудебную
в) юридическую и нравственную
г) личную и групповую
д) единоличную и общую
65. Для заключения гражданско-правовых договоров НЕ характерна такая черта, как.
+а) принудительность
г) свобода заключения договора
д) единое волеизъявление сторон
66. Офертой в гражданском праве признается адресованное конкретным лицам
предложение с сообщением
а) о расторжении договора
б) об изменении намерений
в) об отказе от заключения договора
+г) о заключении договора
д) о возобновлении переговоров
67. При заключении договора в обязательном порядке ответ на оферту должен быть дан
после получения оферты в течение.
•Mi тридцати дней
д) двадцати дней
68. Если за неисполнение договора ответственна сторона, давшая задаток.
а) виновная сторона получает четверть суммы задатка
б) держатель задатка получает двойную сумму задатка дополнительно
+ в) он остаётся у другой стороны
г) виновная сторона получает лишь половину суммы задатка
д) держатель задатка получает сумму задатка дополнительно
69. В соответствии с ПС РФ основанием для возникновения гражданских прав и
обязанностей НЕ могут быть. ‘ .
+а) приговоры судов о конфискации имущества
б) неосновательное обогащение
в) причинение вреда другому лицу
г) результаты созданий произведений науки
д) действия граждан, юридических лиц
70. Не допускаются действия граждан и юридических лиц, осуществляемые.
а) с намерением навязать конкуренцию другому лицу
б) исключительно с намерением получить больше прибыли
в) с намерением победить в конкуренции с другими лицами
+ г) исключительно с намерением причинить вреда
д) исключительно с намерением уменьшить расходы на производство
71. Кредитор НЕ вправе требовать удовлетворения своего требования от субсидиарного
должника, если это требование может быть удовлетворено путём зачёта встречного
требования либо путём.
а) взыскания средств с другого лица
б) признания основного должника банкротом
в) добровольного признания себя банкротом
г) признания субсидиарного должника банкротом
+д) бесспорного взыскания средств с основного должника
72. Условием предъявления виндикационого иска НЕ является.
а) отсутствие обязательственных отношений между истцом и ответчиком
+ б) вещь не должна сохраниться в натуре
в) имущество должно обладать индивидуально-определенными признаками
г) собственник должен быть лишен фактического господства над своим имуществом
73. Если последний день срока приходится не нерабочий день, днем окончания срока
считается.
+а) ближайший следующий за ним рабочий день
б) второй нерабочий день
в) день, предшествующий выходному дню
г) день, следующий за первым рабочим днем
д) нерабочий день
74. Если окончание срока, исчисляемого месяцами, приходится на такой месяц, в котором
нет соответствующего числа, то срок истекает в.
+а) последний день этого месяца
б) второй день следующего месяца
в) предпоследний день этого месяца
г) третий день следующего месяца
д) первый день следующего месяца
75. Истечение срока исковой давности, о применении которого заявленного стороной в
споре, является основанием для.
а) прекращения дела производства
+б) вынесения решения судом об отказе в иске
в) заключения мирового соглашения между сторонами
г) передача дела в третейский суд
д) уменьшение размера иска
76. Исключительность права собственности означает, что собственник наделен правом.
а) исключать воздействие других лиц на принадлежащее ему имущество
б) пользоваться вещью индивидуально
+в) совершать над имуществом любое действие
г) пользоваться имуществом независимо от интересов и прав других лиц
77. К составу вида собственности юридических лиц в законодательстве РФ НЕ отнесена
собственность.
а) общественных организаций
б) хозяйственных обществ
в) религиозных организаций
г) производственных кооперативов
+д) религиозных групп .,
78. К первоначальным способам приобретения права собственности относятся.
+а) приобретение права собственности на самовольную постройку
б) приобретение права собственности яо договору
в) выкуп бесхозного имущества
г) приобретение права собственности на имущество юридического лица при его
ликвидации
д) выкуп недвижимого имущества в связи с изъятием земельного участка, на котором
оно находится
79. Основанием прекращения права собственности в соответствии с ПС РФ НЕ
признается.
а) отчуждение собственником своего имущества другим лицам
+б) продажа недвижимого имущества без государственной регистрации
в) уничтожение имущества
г) гибель имущества
д) отказ собственника от права собственности
80. Вещными правами в соответствии с ГК РФ НЕ считаются. t
+б) право заимодателя требовать возврата долга в назначенный срок
в) право пожизненного наследуемого владения земельным участком
г) право постоянного (бессрочного) пользования земельным участком
д) право хозяйственного владения имуществом и право оперативного управления
имуществом.
81. Предварительный договор-это.
а) соглашение двух или более лиц, которое порождает у одной стороны только права, а
у другой только обязанности
б) односторонняя сделка
+в) соглашение сторон о заключении договора в будущем
г) соглашение двух или более лиц, которое порождает права и обязанности, связанные с передачей имущества, выполнением работ, оказанием услуг
Предметом виндикационного иска является.
+а) требование о возврате имущества из незаконного владения
б) требование истца об устранении нарушений, не связанных с лишением владения
в) требование о констатации перед третьими лицами факта принадлежности истцу
права собственности на спорное имущество
г) требование освободить имущество из-под ареста
Источник